Chapitre V. Gestion d'une organisation à but non lucratif

1. Les organes directeurs suprêmes des organisations à but non lucratif conformément à leurs documents constitutifs sont :

organe directeur collégial suprême d'une organisation autonome à but non lucratif;

assemblée générale des membres d'une société de personnes sans but lucratif, association (syndicat).

La procédure de gestion du fonds est déterminée par sa charte.

La composition et la compétence des organes directeurs des organisations publiques (associations) sont fixées conformément aux lois sur leurs organisations (associations).

(tel que modifié par la loi fédérale du 26.11.1998 N 174-FZ)

2. La fonction principale de l'organe directeur suprême organisme à but non lucratif- s'assurer que l'ASBL respecte les objectifs pour lesquels elle a été créée.

3. La compétence de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif comprend la solution des problèmes suivants :

changer la charte d'un organisme à but non lucratif;

définition orientations prioritaires les activités d'une organisation à but non lucratif, les principes de constitution et d'utilisation de ses biens ;

éducation organes exécutifs association à but non lucratif et cessation anticipée de leurs pouvoirs ;

approbation du rapport annuel et du bilan annuel ;

déclaration plan financier une organisation à but non lucratif et y apporter des modifications ;

la création de succursales et l'ouverture de bureaux de représentation d'un organisme à but non lucratif;

participation à d'autres organisations;

réorganisation et liquidation d'une organisation à but non lucratif (à l'exception de la liquidation de la fondation).

Les actes constitutifs d'une association à but non lucratif peuvent prévoir la création d'un organe permanent de gestion collégiale, dont la compétence peut comprendre la solution des questions prévues aux paragraphes cinq à huit de la présente clause.

Les questions stipulées aux paragraphes deux à quatre et neuf de cette clause concernent la compétence exclusive de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif.

4. Une assemblée générale des membres d'une association à but non lucratif ou une assemblée d'un organe suprême collégial d'une association à but non lucratif est compétente si plus de la moitié de ses membres sont présents à ladite assemblée ou réunion.

La décision de ladite assemblée ou assemblée générale est adoptée à la majorité des voix des membres présents à l'assemblée ou à l'assemblée. La décision de l'assemblée générale ou de la session sur les questions de la compétence exclusive de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif est adoptée à l'unanimité ou à la majorité qualifiée des voix conformément à la présente loi fédérale, aux autres lois fédérales et aux documents constitutifs.

5. Pour une asbl autonome, les personnes salariées de cette asbl ne peuvent constituer plus du tiers du nombre total des membres de l'organe suprême collégial de gouvernance de l'asbl autonome.

Une organisation à but non lucratif n'a pas le droit de verser de rémunération aux membres de son organe suprême de direction pour l'exercice des fonctions qui leur sont confiées, à l'exception de la rémunération des dépenses directement liées à la participation aux travaux de l'organe suprême de direction.

La clause 1 de l'article 30 ne s'applique pas aux institutions budgétaires et étatiques (clauses 4.1 et 4.2 de l'article 1 du présent document).

• À propos des organismes à but non lucratif
  • Chapitre V. Gestion d'une organisation à but non lucratif
    • Article 29. L'organe suprême de direction d'une association à but non lucratif

chef du service juridique
organisation autonome à but non lucratif
Institut économique et financier régional (RFEI), Koursk

Pour préparer l'article spécifié, l'auteur a été invité à se familiariser avec les éléments d'une affaire judiciaire, qui a été provoquée par un conflit entre les fondateurs autonome non lucratif l'organisation dans le domaine des activités d'édition en ce qui concerne sa propriété et sa procédure de gestion. La solution de ces questions est difficile pour le tribunal en raison de l'ambiguïté et du flou d'un certain nombre de normes qui ne réglementent pas clairement les relations au sein de autonome non lucratif l'organisation... Et bien que l'affaire ne soit pas encore terminée, il est encore possible de formuler un certain nombre de recommandations et de propositions qui permettront de régler plus en détail le statut juridique autonome non lucratif l'organisation(ANO) et ses organes directeurs, ainsi que d'autres types de relations qui se développent dans le processus d'exercice de la compétence d'une telle organisation.

À cet égard, je voudrais attirer l'attention des lecteurs sur un certain nombre de problèmes, dont le règlement correct, plus précis et détaillé par les fondateurs eux-mêmes peut réduire le risque de tels conflits.

Le statut juridique du système des organes directeurs de l'ANO est principalement inscrit dans la loi fédérale « sur non lucratif organisations"(Ci-après dénommé la Loi), notamment à l'art. 29, 30 Loi. De plus, la réglementation légale de la création et du fonctionnement des organes directeurs de l'ANO est beaucoup plus détaillée que, par exemple, les fonds et certains autres non lucratif organisations.

La question clé dans l'organisation et les activités de toute organisation est le système d'organisation de la gestion et la compétence de ses organes. Considérons les caractéristiques du statut juridique des organes directeurs de l'ANO. Conformément au paragraphe 1 de l'art. 29 de la Loi, un organe directeur suprême doit être formé au sein de l'ANO. Une caractéristique de cet organe directeur de l'ANO est qu'il doit nécessairement être collégial, c'est-à-dire qu'il doit être composé d'au moins deux personnes. Seconde exigence obligatoireà la structure des organes directeurs de l'ANO - la création obligatoire d'un organe directeur exécutif de l'ANO. Cet organe, à son tour, peut être à la fois collégial et (ou) unique.

Particularité réglementation légale activités pour la gestion de l'ANO est que le paragraphe 3 de l'art. 10 de la loi stipule que les activités des ANO sont supervisées par leurs fondateurs. La procédure et les conditions d'exercice de cette surveillance devraient être fixées par les documents constitutifs de l'ONA. Le mécanisme d'exercice par les fondateurs de l'ANO du droit d'exercer un contrôle sur les activités de l'ANO n'est pas réglementé par la loi. Cette question relève donc de la compétence des fondateurs de l'ANO. D'après une comparaison du paragraphe 3 de l'art. 10 p.3 art. 7 de la Loi, il s'ensuit que, par son objet, l'organe de surveillance d'ANO, qui sont les fondateurs d'ANO, est un analogue du conseil d'administration existant dans les fondations.

L'article 28 de la loi établit la procédure de sécurisation dans la Charte du système de gestion de toute organisation à but non lucratif, y compris l'ANO. En particulier, selon l'art. 28 de la Loi à l'égard de chacun des organes de direction d'une organisation à but non lucratif, un certain nombre de dispositions impératives doivent être définies dans la charte d'une organisation à but non lucratif.

En particulier, la structure et la compétence des organes directeurs de l'organisation devraient être fixées (c'est-à-dire la liste des organes directeurs, leur hiérarchie, leur subordination, leur dépendance, leurs interrelations, leur responsabilité, le mécanisme d'interaction entre les différents départements, etc.).

L'analyse d'un certain nombre de chartes d'ANO montre que les chartes de la majorité des ANO de divers secteurs de services contiennent, en règle générale, ces dispositions, et dans la plupart des cas elles sont reproduites textuellement.

Cependant, lors de la consolidation de ces dispositions, il convient de garder à l'esprit que lors du choix de la structure juridique des organes directeurs d'une organisation à but non lucratif, il est important de prendre en compte que la compétence de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif organisation est déterminée par le paragraphe 3 de l'art. 29 de la Loi est impératif. Par conséquent, lors de la conception du champ de compétence de l'un des organes directeurs, il convient de surveiller l'inadmissibilité de la duplication ou des contradictions dans la compétence des divers organes directeurs.

La condition préalable suivante est la réglementation de la procédure de formation des organes directeurs d'une organisation à but non lucratif (c'est-à-dire par qui et par qui les membres de chaque organe directeur sont élus (nommés), dans quel ordre et avec l'utilisation de quelles procédures procédurales), depuis la clarté de la création et le travail des divers organes directeurs de l'organisation.

Important, et parfois déterminant pour l'accomplissement de certaines actions des corps et fonctionnaires organisation est la réglementation de la durée des mandats (c'est-à-dire la durée d'élection, de nomination de chacun des organes directeurs d'une organisation à but non lucratif, la procédure de prolongation et de résiliation anticipée des pouvoirs des organes directeurs d'une organisation à but non lucratif). organisation à but lucratif).

Une condition préalable est également la réglementation de la procédure de prise de décision par les organes directeurs d'une organisation à but non lucratif. De plus, les critères suivants sont importants pour un organe collégial : le quorum, le nombre de voix requis pour prendre une décision particulière, auquel cas la majorité absolue des voix des membres de l'organe directeur est requise, qui et dans quels cas utilise le « veto », peut-il y avoir un vote cumulatif, à distance, par correspondance, quelle est la procédure de convocation des réunions de l'organe directeur d'une organisation à but non lucratif).

Il est nécessaire de réglementer en détail la procédure pour parler au nom d'une organisation à but non lucratif (c'est-à-dire quel organe directeur représente l'organisation dans le chiffre d'affaires et agit en son nom sans procuration ou sur la base de quels documents) .

Considérant que les ANO, comme le fonds similaire dans cette partie, sont des organisations qui n'ont pas de membres, et qu'elles peuvent exister indépendamment des personnes qui les ont créées, les fondateurs de l'ANO doivent former la composition initiale de l'autorité suprême l'organe directeur de l'ANO de la manière déterminée par la Charte de l'ANO. Afin d'éviter d'éventuels conflits dans le domaine de la gestion de l'ANO à l'avenir, il est conseillé de réglementer dans les termes les plus détaillés de la Charte les procédures électorales ultérieures des organes directeurs.

L'organe directeur suprême de l'ANO

La fonction principale de l'organe directeur suprême d'une ANO est de s'assurer que l'ANO respecte les objectifs pour lesquels elle a été créée. Ces objectifs peuvent être très divers. La principale exigence pour eux est qu'ils doivent être réglementés en détail dans la Charte de l'ANO. Sinon, le risque augmente certains types Les activités de l'ANO avec l'expansion de l'échelle des activités de l'ANO peuvent être reconnues comme incompatibles avec les objectifs des activités spécifiés dans la Charte de l'ANO.

La loi relative à l'ANO, contrairement aux organisations fondées sur l'adhésion (société à but non lucratif, association (union), ne définit pas la composition, la procédure et les conditions de formation d'un organe directeur suprême en ce qui concerne le mécanisme de sa formation L'article 29 de la loi dans cette partie établit un seul condition requise: un tel organe directeur de l'ANO devrait être collégial. Et la procédure de sa formation et la durée du mandat de l'art. 28 de la Loi prescrit de définir dans la Charte.

Étant donné que le nom de l'organe directeur suprême de l'ANO n'est pas établi par la loi, vous pouvez établir indépendamment n'importe quel nom. Par analogie avec les noms existants, il peut s'agir d'un conseil, d'un bureau, d'un présidium, d'un organe suprême, etc.

La littérature suggère plusieurs voies possibles formation de l'organe directeur suprême de l'ANO. En particulier, les auteurs du livre proposent les constructions suivantes :

a) l'organe directeur suprême de l'ANO peut être composé des fondateurs de l'ANO (leurs représentants), étant donné que les droits des fondateurs de superviser les activités de l'ANO ne s'appliquent pas aux droits de propriété... En vertu de cela, les fondateurs peuvent exercer leurs droits de gestion de l'organisation à la fois personnellement et par leurs représentants (en même temps, la charte devrait prévoir une telle procédure pour la formation d'un organe directeur suprême, qui prendrait en compte les cas du refus du fondateur de participer à la gestion, la procédure de nomination (élection) d'un membre de la plus haute instance dirigeante en cas de décès, de cessation des activités du fondateur).

Il me semble qu'en plus de cette proposition, les critères d'éventuels représentants des fondateurs devraient également être définis ;

b) l'organe directeur suprême de l'ANO peut être composé de personnes spécifiques spécifiées dans la Charte. Dans ce cas, les auteurs recommandent de définir dans la Charte la procédure de formation de l'organe suprême de gouvernance de l'ANO, en cas de retrait de cet organe d'une personne déterminée par la Charte, ce qui, à notre avis, est assez difficile , puisqu'avec un nombre important de participants, leur chiffre d'affaires devra bien souvent faire évoluer la Charte...

c) une méthode combinée de formation de l'organe directeur suprême d'une ANO, combinant les cas a) et b). Dans ce cas, lors de la création d'une ANO, les fondateurs forment l'organe directeur suprême de l'ANO, composé du nombre de fondateurs et (ou) de leurs représentants ou/et de personnes spécifiques. Dans le même temps, la durée du mandat de la haute direction de l'ANO dans la composition élue est établie. Et à l'avenir (ou en cas de retraite anticipée d'un des membres de l'organe directeur suprême de l'ANO) l'organe directeur suprême de l'ANO élit lui-même une personne en tant que membre (cooptation).

A mon avis, ce option combinée pas le meilleur, car cela implique également l'inclusion de personnes spécifiques dans l'organe de direction de l'ANO, en cas de départ à la retraite, il sera nécessaire de modifier à nouveau la Charte.

À un grand nombre Pour les fondateurs d'ANO, cette procédure peut être répétée assez souvent et, par conséquent, nécessitera des dépenses supplémentaires importantes en temps et en argent. Bien qu'il soit à noter que sous certaines conditions et particularités liées à l'inclusion de personnes d'une importance particulière pour l'organisation dans l'organe de direction de l'ANO, cette option peut être acceptable.

La charte peut établir diverses procédures et conditions pour l'élection (nomination) d'une personne à l'organe directeur suprême d'une ANO. Ils dépendent de l'expérience, des connaissances et de la volonté des fondateurs.

La procédure de formation et la durée du mandat, la compétence de l'organe directeur suprême de l'ANO (ses membres) doivent être déterminées en détail par la Charte. Pratique de l'arbitrage indique que c'est précisément le manque de consolidation de ces questions de procédure qui peut par la suite conduire à de graves conflits et discordes entre les fondateurs de l'ANO et leurs représentants. Lors de la formation de l'organe directeur suprême d'une organisation autonome à but non lucratif, il faut se rappeler et prendre en compte les restrictions établies par le paragraphe 5 de l'art. 29 de la Loi, selon laquelle les personnes qui sont des employés de l'ANO ne peuvent pas représenter plus d'1/3 du nombre total des membres de l'organe suprême de l'ANO. La loi n'établit pas de sanctions en cas de violation de cette règle, et il existe donc une tentation de violer cette règle, en particulier avec un petit nombre de fondateurs d'ANO et avec une réticence à utiliser la force de l'extérieur. Cependant, en cas de litige, la violation de cette restriction peut donner lieu à une action en justice afin de reconnaître l'illégalité de la procédure de formation d'un tel organe directeur de l'ANO.

La compétence de l'organe directeur suprême de l'ANO, contrairement au fonds, est définie sans ambiguïté par la loi et contient une liste exhaustive de questions (paragraphe 3 de l'article 29 de la loi), à savoir :

1. Modification de la Charte de l'ANO.
2. Détermination des orientations prioritaires des activités de l'ANO, des principes de formation et de l'utilisation de la propriété de l'ANO.
3. Constitution des organes de direction générale de l'ANO et cessation anticipée de leurs pouvoirs.
4. Approbation du rapport annuel et du bilan annuel de l'ANO.
5. Approbation du plan financier de l'ANO et modification de celui-ci.
6. Création de succursales et ouverture de bureaux de représentation d'ANO.
7. Participation de l'ANO à d'autres organisations.
8. Réorganisation et liquidation de l'ANO.

La particularité de la compétence de l'organe directeur suprême de l'ANO est que, contrairement au fonds, la liste ci-dessus de questions liées à la compétence de l'organe directeur suprême de l'ANO est impérative, c'est-à-dire qu'elle ne peut pas être modifiée et (ou ) complétée par la Charte de l'ANO.

En ce qui concerne la disposition du nombre requis de participants de l'organe directeur suprême de l'ANO, qui doivent être présents à la réunion de cet organe, le paragraphe 4 de l'art. 29 de la loi relative au quorum de l'organe suprême de gouvernance de l'ANO stipule : « … une assemblée … est compétente si plus de la moitié de ses membres sont présents à ladite … assemblée. Cette norme est obligatoire et ne peut pas non plus être modifiée en modifiant la Charte de l'ANO.

L'article 4 de l'art. 29 de la loi réglemente la procédure de prise de décisions par l'organe directeur suprême d'une organisation autonome à but non lucratif.

Il a trouvé que :

a) sur les questions ne relevant pas de la compétence exclusive de l'organe de direction de l'ANO : « La décision ... est prise à la majorité des voix des membres présents à ... l'assemblée » ;

b) sur les questions de la compétence exclusive de l'organe de direction de l'ANO : « La décision ... est prise à l'unanimité ou à la majorité qualifiée des voix conformément à la présente loi fédérale, aux autres lois fédérales et aux documents constitutifs.

Cela signifie qu'en termes de procédure de prise de décisions par l'organe suprême de l'ONA, la Charte de l'ONA ne peut pas établir une procédure différente ou modifier la procédure de prise de ces décisions. Les normes de la loi n'offrent que la possibilité d'un choix alternatif parmi les deux options proposées par le législateur : soit à l'unanimité, soit à la majorité qualifiée des voix - uniquement sur les questions de la compétence exclusive de l'organe suprême de l'ANO. La charte devrait également établir quelle majorité des voix est qualifiée, à savoir, par exemple, 60 %, 2/3, 75 %, 90 %, 100 %, et pour décider quelles questions une majorité qualifiée est nécessaire.

Les membres de l'organe directeur suprême de l'ANO exercent leurs fonctions de participation à la gestion à titre gratuit, puisque conformément à l'article 5 de l'art. 29 de la loi : « Une organisation à but non lucratif n'a pas le droit de verser de rémunération aux membres de son organe suprême de direction pour l'exercice de leurs fonctions, à l'exception d'une indemnité pour les dépenses directement liées à la participation aux travaux de l'organe suprême de direction ." Mais d'autre part, si les membres de l'organe suprême de l'ANO sont les représentants de quelqu'un (par exemple, les représentants des fondateurs de l'ANO), alors rien n'empêche le mandant à ses frais d'établir la rémunération de son représentant pour le l'exercice par ce dernier de fonctions représentatives au sein de l'organe directeur suprême de l'ANO. Dans l'ensemble, cette question est assez complexe, controversée et peu documentée.

Organe directeur « intermédiaire »

Les documents constitutifs de l'ANO peuvent prévoir la création d'un organe permanent de gestion collégiale de l'ANO (qui n'est ni suprême, ni exécutif, ni de contrôle, ni de surveillance ; c'est pourquoi, par commodité, il est classiquement parfois appelé « intermédiaire », " organe de gestion inter-niveaux" et "supplémentaire")... La compétence de cet organe directeur de l'ANO peut inclure la solution de problèmes non liés à la compétence exclusive de l'organe directeur suprême de l'ANO. L'étendue des pouvoirs de cet organe directeur de l'ANO est déterminée dans la Charte de l'organisation.

La liste des questions relevant de la compétence d'un tel organe de gestion « intermédiaire » de l'ANO est également définie comme exhaustive. Mais en termes de quorum et de processus décisionnel de cet organe directeur, la Charte de l'ANO peut contenir différentes variantes, puisque la loi n'établit aucune condition pour l'organe directeur « intermédiaire » de l'ANO, et laisse donc la place à une combinaison d'approches différentes.

Apparemment, un tel organe de contrôle "intermédiaire" de l'ANO a du sens, et (ou) pour diverses raisons, il est assez difficile de composer la clause 4 établie de l'art. 29 de la Loi le quorum pour la tenue d'une réunion sur ces questions. Cependant, si la présence d'un tel organe directeur "intermédiaire" est nécessaire, alors pour cela dans la charte de l'ANO, il est nécessaire d'indiquer toutes les informations nécessaires réglementant les activités de l'organe directeur, qui sont établies par la clause 1 de l'art . 28 de la Loi.

Organe exécutif d'une organisation autonome à but non lucratif

L'organe exécutif de l'ANO assure la gestion actuelle de l'ANO et est responsable devant l'organe directeur suprême de l'ANO. Il est composé d'employés à temps plein qui sont en relation d'emploi avec l'organisation.

Clause 1 de l'art. 30 de la loi établit trois options pour le système des organes exécutifs d'une organisation à but non lucratif (y compris une organisation autonome). En particulier, l'organe exécutif d'une association à but non lucratif peut être : collégial et unique, ou uniquement unique, ou uniquement collégial.

Étant donné que conformément à l'art. 28 de la Loi, la Charte doit nécessairement indiquer la procédure pour parler au nom d'un organisme à but non lucratif, alors la possibilité de représentation en la personne d'un organe collégial est très problématique.

La compétence de l'organe exécutif comprend la solution de toutes les questions qui ne relèvent pas de la compétence exclusive des autres organes directeurs de l'association autonome à but non lucratif.

Si la Charte de l'ONA prévoit la présence à la fois d'un organe collégial et d'un organe de gestion unique de l'ONA, alors en procédant de l'art. 28 de la Loi est nécessaire pour éviter la violation de la Loi et pour ne pas motiver situations de conflit, définissent clairement dans la Charte de l'ANO la compétence de chacun des organes directeurs de l'ANO.

Lors de la spécification d'autres informations sur les organes exécutifs de l'ANO dans la Charte, il convient de se conformer aux exigences de la clause 1 de l'art. 28 de la Loi. Lors de la détermination de la procédure de formation des organes exécutifs, vous pouvez également utiliser diverses options et des combinaisons similaires à celles suggérées ci-dessus.

Supervision des fondateurs sur les activités d'une organisation autonome à but non lucratif

Pour une organisation autonome à but non lucratif, il n'y a aucune indication dans la loi sur la présence obligatoire d'un conseil d'administration. Bien que, peut-être, pour l'ANO, comme pour une organisation qui n'a pas de membres, un tel organe serait nécessaire.

Dans le même temps, le paragraphe 3 de l'art. 10 de la loi prévoit le droit des fondateurs de surveiller les activités de l'ANO de la manière prescrite par ses documents constitutifs. À cet égard, la charte de l'ANO devrait prévoir l'un des options possibles supervision par les fondateurs de l'ANO sur les activités de l'ANO, par exemple :

a) les fondateurs supervisent eux-mêmes directement les activités de l'ANO. Cette option est plus pratique lorsque l'ANO a un ou un nombre assez restreint de fondateurs. Sinon, le superviseur peut avoir des problèmes de quorum ;

b) les fondateurs supervisent les activités de l'ANO par l'intermédiaire de l'organe de surveillance de l'ANO qu'ils ont créé (de la manière prescrite par la Charte) ;

c) les fondateurs créent une commission d'audit, nomment un auditeur ou engagent un auditeur qui supervise les activités de l'ANO.

En tout état de cause, afin d'assurer un contrôle et une surveillance constants sur les activités des ANO, il convient de prévoir dans la Charte les modalités de leur mise en œuvre, y compris en cas de refus du fondateur d'exercer des fonctions de surveillance ou en cas de décès, liquidation du fondateur - une personne morale et d'autres situations possibles.

Le législateur n'a pas établi les formes et les modalités de contrôle des activités des ANO par ses fondateurs (qu'il s'agisse d'un contrôle constant, systématique, d'inspections périodiques sélectives ou extraordinaires des activités des organes directeurs des ANO, soit en entendant les rapports des organes directeurs sur leur activités, ou par le biais d'un audit externe) ... La loi ne résout pas non plus la question des pouvoirs de contrôle des fondateurs (l'autorité de contrôle), c'est-à-dire que leurs décisions sont pleinement obligatoires pour l'exécution par d'autres organes et l'organisation à but non lucratif autonome elle-même, ou ces décisions sont de nature recommandable. la nature. Quelles seront les conséquences pour l'ANO et ses organes directeurs si le Conseil d'administration révèle diverses violations dans les activités de l'ANO ou des organes directeurs de l'ANO ? Quelles mesures et contre qui les fondateurs de l'ANO seront-ils en droit de s'appliquer, dans quel ordre ? Ces questions, apparemment, doivent être réglementées par la Charte de l'ANO.

Dans le cas contraire, les conflits générés par l'imperfection de la régulation juridique locale centralisée et interne de l'exercice de tutelle des fondateurs de l'ANO sur les activités de l'ANO conduiront à des voies forcées pour améliorer ces formes de régulation.

Littérature

1. Loi fédérale du 30 novembre 1994 n° 51-FZ "Code civil Fédération Russe"(tel que modifié le 23 mai 2001) // SZ RF. 1996. n° 9, art. 773 ; n° 34, art. 4026 ; 1999, n° 28, art. 3471 ; 2001, n° 17, art. 1644 ; n° 21, art. 2063.
2. Loi fédérale n° 7-FZ du 12 janvier 1996 « sur les organisations non commerciales ».
3. Fondations et organisations à but non lucratif. Les aspects légaux... - M. : Maison d'information et d'édition "Filin", 1997.

La structure des organes directeurs d'une organisation à but non lucratif dépend du fait que l'organisation est basée sur l'adhésion. Néanmoins, le point commun à toutes les organisations est la présence de deux organes directeurs : « supérieur » - le testamentaire et « exécutif » - exprimant la volonté. L'organe exécutif est permanent.

1. Dans les organisations basées sur l'adhésion, l'organe suprême est généralement la réunion (congrès) des participants. Comme de nombreuses organisations publiques sont massives et comptent un nombre important de membres, les documents constitutifs peuvent prévoir que tous les participants ne participent pas personnellement aux travaux de l'instance suprême, mais leurs représentants élus (délégués, habilités). Un tel organe suprême est généralement appelé congrès ou conférence. Essayez de formuler le nombre de voix dont dispose le délégué. Est-elle obligée de suivre les instructions de ses membres nominateurs sur les questions soumises au vote ?

La compétence de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif comprend la solution des problèmes suivants (clause 3 de l'article 29 de la loi fédérale "Sur les organisations à but non lucratif" du 12 janvier 1996, n ° 7-FZ):

· Modification de la charte d'un organisme à but non lucratif;

· Réorganisation et liquidation d'une association à but non lucratif (à l'exception de la liquidation de la fondation, qui est effectuée par décision de justice) ;

· Détermination des orientations prioritaires d'activité d'une association à but non lucratif, principes de constitution et utilisation de ses biens ;

· Constitution des organes exécutifs d'une association à but non lucratif et cessation anticipée de leurs pouvoirs ;

Déterminer si cette compétence est exclusive, c'est-à-dire si ces questions peuvent être déléguées à d'autres organes de l'asbl conformément à l'art. 29 de la loi fédérale "sur les organisations non commerciales" du 12 janvier 1996 n° 7-FZ. Qui est responsable de la modification des statuts ?

2. Dans les organisations qui ne sont pas fondées sur l'adhésion, les fonctions de l'organe suprême sont exercées par un organe spécial prévu par les documents constitutifs : un conseil des fondateurs, ou des personnes nommées par les fondateurs, par exemple, un conseil de surveillance, un conseil d'administration d'une fondation à but non lucratif (article 7 de la loi fédérale sur les organisations non commerciales du 12 janvier 1996, n° 7-FZ), le conseil d'administration appartient à la société d'État. À quelques exceptions près (par exemple, en ce qui concerne les organisations caritatives), la législation ne prévoit pas de restrictions quant à la composition (personnelle) d'un tel organisme.

Il convient de garder à l'esprit que dans les organisations à fondateur unique (par exemple, une institution), un organe collégial suprême n'est souvent pas créé du tout et les pouvoirs correspondants sont exercés directement par le fondateur.

Des organes directeurs collégiaux permanents similaires (conseil d'administration, surveillance, conseil artistique, conseil d'administration, conseil politique, comité des partenaires et autres organes) peuvent être créés dans les organisations à but non lucratif sur la base de l'adhésion. Leur compétence peut comprendre notamment :

· Approbation du rapport annuel et du bilan annuel ;

· Approbation du plan financier d'un organisme à but non lucratif et modifications de celui-ci;

· Création de succursales et ouverture de bureaux de représentation d'un organisme à but non lucratif;

· Participation à d'autres organisations.

La structure et les fonctions de ces organes devraient être déterminées par la charte, en tenant compte des restrictions établies pour les formes organisationnelles et juridiques individuelles.

Les membres de l'organe directeur suprême peuvent se faire rembourser les dépenses directement liées à la participation aux travaux de cet organe, mais une organisation à but non lucratif n'a pas le droit de leur verser une rémunération pour l'exercice des fonctions qui leur sont confiées (article 29 de la loi fédérale Loi "sur les organisations non commerciales" du 12 janvier 1996 n° 7 -FZ).

3. La structure et la compétence des organes exécutifs de la majorité ne sont pas organisations commerciales défini par la loi uniquement dans les Plan général... Le centre de gravité de la réglementation juridique est ici déplacé vers les documents constitutifs d'une organisation particulière.

L'organe exécutif peut être à la fois collégial et individuel. Il assure la gestion courante des activités de l'ASBL et est responsable devant l'organe suprême de gouvernance. La compétence de l'organe exécutif comprend la solution de toutes les questions qui ne relèvent pas de la compétence exclusive d'autres organes de gestion (article 30 de la loi fédérale "sur les organisations non commerciales" du 12 janvier 1996, n ° 7-FZ).

Les organes d'une organisation à but non lucratif doivent agir de bonne foi et raisonnablement dans son intérêt (article 54 du Code civil de la Fédération de Russie). En cas de violation de cette exigence, ils peuvent faire l'objet d'une procédure disciplinaire ou responsabilité matérielle et sont tenus de rembourser les pertes causées à l'organisation.

La loi contient certaines exigences pour l'exécution des transactions dans lesquelles il y a un intérêt et les transactions importantes.

Les parties prenantes, qui sont reconnues en tant que dirigeants, membres des organes de gestion et de contrôle des activités d'une organisation à but non lucratif, sont tenues d'éviter les conflits d'intérêts. Cela signifie que lors de la mise en œuvre opérations commerciales avec des organisations ou des citoyens, par rapport auxquels les personnes intéressées sont des participants, des employés, des créanciers ou des parents, ils sont tenus de respecter, en premier lieu, les intérêts de l'asbl et ne doivent pas utiliser les possibilités de l'asbl organisation ou permettre leur utilisation à d'autres fins que celles prévues par les documents constitutifs de l'organisation à but non lucratif (article 27 de la loi fédérale "sur les organisations non commerciales" du 12 janvier 1996, n° 7-FZ) .

La question d'une organisation à but non lucratif effectuant des transactions dans lesquelles il existe un intérêt, c'est-à-dire qu'il existe une possibilité de divergence entre les intérêts de la personne intéressée (en tant qu'employé, parent, créancier ou participant à la contrepartie) et le intérêts de l'asbl qu'il gère, relève de la compétence de l'organe de direction de l'asbl ou de l'organe de surveillance de ses activités - c'est-à-dire que la décision de leur commission n'est pas prise par l'intéressé lui-même, mais par un autre organisme indépendant (voir l'article 27 de la loi fédérale "sur les organisations non commerciales" du 12 janvier 1996, n° 7-FZ). Si cet ordre n'est pas suivi, la transaction est annulable.

Les organisations à but non lucratif (OBNL) sont des organisations créées dans le but de produire des biens et des services. Le statut des OBNL ne leur permet pas de servir de source de profit à leurs fondateurs. Ainsi, dans le Code civil de la Fédération de Russie, une organisation à but non lucratif est définie comme une organisation qui n'a pas de but lucratif comme objectif principal de ses activités et ne distribue pas les bénéfices perçus entre les participants. Les organisations à but non lucratif sont créées pour atteindre des objectifs sociaux, caritatifs, éducatifs, scientifiques et managériaux, ainsi que d'autres objectifs.

Les formes organisationnelles et juridiques des organisations à but non lucratif sont :

• - fonds ;
• - établissement ;
• - organisme public (association) ;
• - coopérative de consommateurs ;
• - partenariat à but non lucratif ;
• - une organisation autonome à but non lucratif ;
• - association de personnes morales (association et syndicat).

La loi fédérale du 12 novembre 1996 sur les organisations non commerciales s'applique à toutes les organisations non commerciales créées ou créées sur le territoire de la Fédération de Russie dans la mesure où elles ne sont pas autrement établies par d'autres lois fédérales. Cette loi fédérale définit les formes des OBNL.

La loi fédérale du 19 mai 1995 "sur les associations publiques" définit association publique comme « une formation volontaire, autonome et à but non lucratif, créée à l'initiative de citoyens unis sur la base d'une communauté d'intérêts pour la mise en œuvre des objectifs communs spécifiés dans la charte d'une association publique », et donne ce qui suit formes organisationnelles et juridiques :

• - organisme public ;
• - mouvement social;
• - fonds public ;
• - institution publique;
• - corps du spectacle amateur public ;
• - Parti politique.

Les documents constitutifs d'un OBNL sont :

• - la charte approuvée par les fondateurs (participants, propriétaire) pour un organisme public (association), fondation, association à but non lucratif, institution privée et organisation autonome à but non lucratif ;
• - l'acte constitutif conclu par leurs membres et les statuts approuvés par eux pour l'association ou le syndicat.

Pour l'enregistrement d'une organisation à but non lucratif, lors de sa création, les éléments suivants doivent être soumis à l'organisme autorisé ou à son organisme territorial :

• - déclaration;
• - les actes constitutifs ;
• - la décision de créer une organisation ;
• - des informations sur les fondateurs ;
• - un document confirmant le paiement de la taxe d'État.

L'organe exécutif d'un OBNL peut être collégial et (ou) unique. Les organes directeurs suprêmes des OBNL conformément à leurs documents constitutifs sont :

• - organe suprême collégial d'administration d'une association autonome à but non lucratif ;
• - assemblée générale des membres d'une société de personnes sans but lucratif, association (syndicat).

La compétence des organes directeurs des OBNL comprend :

• - les modifications de la charte ;
• - constitution d'organes exécutifs ;
• - approbation du rapport annuel, bilan, plan financier.

Une caractéristique d'une organisation non gouvernementale étrangère à but non lucratif est qu'elle a été créée en dehors du territoire de la Fédération de Russie conformément à la législation d'un État étranger et que ses fondateurs (participants) ne sont pas des organes de l'État.

Les institutions autonomes, privées, budgétaires se distinguent également parmi les OBNL.

Une institution privée est une organisation à but non lucratif créée par un propriétaire (citoyen ou personne morale) pour exercer des fonctions managériales, socioculturelles ou autres à caractère non lucratif.

Les caractéristiques du statut juridique des institutions budgétaires sont déterminées par le Code budgétaire de la Fédération de Russie. Ainsi, l'Art. 161 du code budgétaire détermine qu'une institution budgétaire effectue des opérations pour dépenser fonds budgétaires conformément à l'estimation budgétaire, il n'a pas le droit de recevoir des prêts (prêts), agit de manière indépendante en justice en tant que défendeur pour ses obligations monétaires, assure l'exécution de ses obligations monétaires spécifiées dans le document exécutif, dans les limites du budget obligations qui lui sont imposées.

Afin d'accroître l'efficacité des dépenses des fonds budgétaires à travers la transition vers la fourniture financière de services publics sur la base de la mission de l'État et des principes de financement normatif par habitant, le processus de réorganisation des institutions budgétaires en institutions autonomes est en cours.

Conformément à la loi fédérale du 3 novembre 2006 n° 174-FZ "sur les institutions autonomes", des institutions autonomes peuvent être créées par leur création ou en modifiant le type d'une institution publique ou municipale existante. Une institution autonome est une organisation à but non lucratif créée par la Fédération de Russie, une entité constitutive de la Fédération de Russie ou entité municipale pour l'exécution du travail, la fourniture de services afin d'exercer les pouvoirs des autorités de l'État prévus par la législation de la Fédération de Russie, les pouvoirs des autorités locales dans les domaines de la science, de l'éducation, des soins de santé, de la culture, de la protection sociale, emploi, La culture physique et sportives. Les revenus d'une institution autonome sont mis à sa disposition de manière indépendante et sont utilisés par celle-ci pour atteindre les objectifs pour lesquels elle a été créée.

Particularités différentes formes Les OBNL sont présentés dans le tableau 1.

Tableau 1. Formes d'organisations à but non lucratif

Le tableau 1 montre que les formes organisationnelles et juridiques des organisations à but non lucratif sont diverses et comprennent des institutions publiques et religieuses, des fondations, des sociétés d'État, des partenariats à but non lucratif, des organisations à but non lucratif autonomes, des associations de personnes morales (associations et syndicats). Ainsi, la fondation est une organisation à but non lucratif sans adhésion, établie par des citoyens et (ou) des personnes morales sur la base d'apports de biens volontaires et poursuivant des objectifs sociaux, caritatifs, culturels, éducatifs ou autres d'utilité sociale. Ressources financières les fonds sont créés au détriment des apports patrimoniaux volontaires en espèces, ainsi que des revenus des activités entrepreneuriales correspondant aux finalités pour lesquelles le fonds a été créé. Afin d'exercer des activités entrepreneuriales, les fondations ont le droit de créer des sociétés économiques ou d'y participer. Le conseil d'administration de la fondation, exerçant ses activités à titre bénévole, est l'organe de la fondation et supervise les activités de la fondation.

Une société d'État est une forme organisationnelle et juridique qui n'a pas de membres, approuvée par la Fédération de Russie sur la base d'une contribution foncière et créée pour exercer des fonctions sociales, de gestion et d'autres fonctions socialement utiles (loi fédérale « sur la restructuration établissements de crédit"). Les biens transférés à la société d'État par la Fédération de Russie sont la propriété de la société d'État. Une société d'État ne peut exercer une activité entrepreneuriale que dans la mesure où elle sert à atteindre les objectifs pour lesquels elle a été créée, et est cohérente avec ces objectifs. »

Un partenariat à but non lucratif est une organisation à but non lucratif fondée sur l'adhésion et établie par des citoyens et / ou des personnes morales pour aider ses membres à mener des activités visant à atteindre certains objectifs. Les biens transférés à une société de personnes sans but lucratif par ses membres sont la propriété de la société de personnes. Une société de personnes non commerciale a le droit d'exercer des activités entrepreneuriales. Une caractéristique de cette forme organisationnelle et juridique est que les membres d'une association à but non lucratif, en la quittant, ont le droit de recevoir une partie de la propriété, à l'exception des frais d'adhésion. En outre, lors de la liquidation d'une société à but non lucratif, une partie des biens restant après la satisfaction des créances des créanciers est répartie entre ses membres selon la quote-part apportée.

Une organisation autonome à but non lucratif est une organisation à but non lucratif à but non lucratif créée par des citoyens et (ou) des personnes morales sur la base de contributions volontaires à la propriété afin de fournir des services dans les domaines de l'éducation, des soins de santé, de la culture, de la science, du droit. , culture physique et sports et autres services. La propriété transférée à l'ASBL autonome par ses fondateurs (fondateur) est sa propriété. Elle a le droit d'exercer des activités entrepreneuriales correspondant aux buts pour la réalisation desquels ladite organisation a été créée. Le contrôle des activités d'une organisation autonome à but non lucratif est exercé par ses fondateurs selon les modalités prévues par ses actes constitutifs. Les fondateurs d'une organisation autonome à but non lucratif ne peuvent utiliser ses services qu'à égalité avec les autres personnes.

Les OBNL peuvent adhérer volontairement à des associations (unions) d'organisations à but non lucratif. Les membres du syndicat conservent leur indépendance et les droits d'une personne morale. Les membres du syndicat assument la responsabilité subsidiaire des obligations du syndicat.

En quittant le syndicat, le membre assume subsidiairement la responsabilité de ses obligations au prorata de sa cotisation dans un délai de deux ans à compter de la date de son retrait. L'adhésion à une association (union) d'un nouveau membre peut être conditionnée par sa responsabilité subsidiaire pour les obligations de l'association (union) nées avant son entrée.

Les contributions volontaires et les dons sont typiques des associations publiques, des fondations caritatives et des organisations religieuses. Dans le même temps, la législation interdit de recevoir de la part d'États, d'organisations et de citoyens étrangers une aide financière et autre aide matérielle aux associations politiques publiques pour des activités liées à leur participation aux élections.

Commentaire sur l'art. 29

1. L'article ne s'applique pas aux organisations religieuses (paragraphe 4 de l'article 1 de la loi). Ces organisations agissent conformément à leurs règlements internes, s'ils ne sont pas en contradiction avec la législation de la Fédération de Russie, et ont la capacité juridique prévue dans leurs statuts (article 15 de la loi fédérale "Sur la liberté de conscience et les organisations religieuses").
La procédure de gestion des activités d'une société d'État, incl. organes de direction, la procédure de leur constitution, la procédure de nomination et de révocation des dirigeants de la société sont déterminées par la loi fédérale sur la création d'une société spécifique (clause 3 de l'article 71 de la loi).
Les noms des organes directeurs suprêmes des organisations à but non lucratif sont différents. La pratique législative semble tout à fait logique, qui a fixé légalement les noms des organes directeurs suprêmes des organisations à but non lucratif qui sont apparues et fonctionnaient avant même l'adoption des lois pertinentes.
Par exemple, la loi commentée établit le nom de l'organe suprême de l'association (syndicat) - l'assemblée générale, et l'une des variétés d'organisations à but non lucratif - le mouvement public, - selon la loi fédérale "sur les associations publiques" , a conservé le nom de son organe suprême - le congrès (conférence), qui, comme vous le savez, a été utilisé pendant plusieurs années avant l'adoption de cette loi. Cependant, la même loi fédérale permet également un autre nom pour l'organe suprême. mouvement social- Assemblée générale.
La loi n'établit pas une liste exhaustive des noms de tous les types d'organisations à but non lucratif. Par conséquent, en l'absence dans la loi du nom de l'organe suprême, par exemple, une organisation autonome à but non lucratif, fondation, les fondateurs de ces organisations ont le droit de déterminer indépendamment le nom de leur organe suprême dans les statuts. Bien entendu, le nom de l'organe suprême doit être conforme aux exigences fixées par la loi. Ainsi, pour une ASBL autonome, une exigence s'est imposée : l'instance suprême ne peut être que collégiale. Par conséquent, il peut s'agir, par exemple, d'une assemblée générale, mais pas du président, pas du directeur, etc.
La composition et la compétence des organes directeurs des organisations publiques et religieuses étant régies par les lois relatives à ces organisations, la loi commentée détermine la compétence des autres organisations à but non lucratif.
2. La législation civile (art. 50 du Code civil de la Fédération de Russie) définit la différence entre les organisations commerciales et non commerciales principalement en fonction des objectifs de leurs activités : pour les organisations commerciales, il s'agit de réaliser un profit, pour les organisations non commerciales organisations - autres fins non liées à la réalisation de bénéfices.
Il existe une pratique similaire dans plusieurs pays étrangers... L'un des experts faisant autorité dans le domaine du droit civil étranger MI Kulagin a noté que l'institution d'une personne morale est utilisée non seulement dans le domaine de la propriété, mais aussi pour former divers types d'intérêts collectifs, pour protéger les intérêts de certains groupes de la population (syndicat, femmes, organisations sportives, sociétés de consommateurs, etc.) (voir : MI Kulagin. Ouvrages choisis. - M., Statut, 1997, p. 222).
Les organisations à but non lucratif sont créées pour atteindre certains objectifs - sociaux, caritatifs, culturels, scientifiques, managériaux, etc. Il faut garder à l'esprit que activité entrepreneuriale n'est possible dans le cadre d'une ASBL que si cette activité sert à atteindre les objectifs pour lesquels l'ASBL a été créée et correspond à ces objectifs.
En fonction de la formulation de la finalité de l'activité d'une association publique, se pose la question de sa qualification en association publique politique. Conformément à l'art. 12, complétée par la loi fédérale du 19 juillet 1998 "sur les modifications et compléments à la loi fédérale" sur les associations publiques "(SZ RF, 1998, N 30, art. 3608), une association publique politique est une association publique, en dont la charte devrait figurer parmi les objectifs principaux la participation à la vie politique de la société en influençant la formation de la volonté politique des citoyens, la participation aux élections aux autorités de l'État et aux organes d'autonomie locale en désignant des candidats et en organisant leur pré- campagne électorale, participation à l'organisation et aux activités de ces organes.
La législation définit également les signes selon lesquels une association publique ne peut être reconnue comme politique : si l'association est enregistrée en tant que syndicat, organisation religieuse, caritative, autonomie nationale-culturelle, fondation publique, établissement public, organisme d'initiative publique, si le charte permet d'y adhérer les citoyens étrangers, étrangers ou organisations internationales etc.
Avec toute la variété des objectifs pour lesquels les organisations à but non lucratif sont créées, la loi établit un certain nombre de questions générales qui relèvent de la compétence de l'organe suprême de direction d'une organisation à but non lucratif.
3. L'article commenté contient une liste exhaustive des questions relevant de la compétence de l'organe suprême de gouvernance d'une organisation à but non lucratif. Il s'agit notamment de modifier la charte d'une association à but non lucratif, de déterminer les domaines prioritaires de ses activités, les principes de constitution et d'utilisation de son patrimoine, etc.
Contrairement aux lois fédérales « sur sociétés par actions« Et « Sur les sociétés à responsabilité limitée », la loi commentée offre la possibilité à une association à but non lucratif de créer un organe permanent de gestion collégiale, qui peut être chargé de certaines des questions relevant de la compétence de l'organe supérieur de gestion : approbation du rapport annuel et bilan annuel, approbation du plan financier et modification de celui-ci, création de succursales et ouverture de bureaux de représentation d'un organisme à but non lucratif, participation à d'autres organismes.
Afin de réaliser cette opportunité, il est nécessaire de prévoir la création d'un tel organisme et de le doter des pouvoirs appropriés dans la charte d'une association à but non lucratif. Le nom dudit organisme n'étant pas déterminé par la loi, les fondateurs ont le droit de lui donner leur propre nom. La condition principale dans ce cas est que le nom corresponde à l'essence des activités de l'organe collégial, par exemple, conseil, collegium, etc.
La compétence exclusive de l'organe suprême de gouvernance d'une association à but non lucratif comprend la solution des problèmes suivants : modification de la charte d'une association à but non lucratif, détermination des domaines prioritaires de ses activités, principes de constitution et d'utilisation de ses biens, constitution des organes exécutifs d'une ASBL et cessation anticipée de leurs pouvoirs, réorganisation et liquidation d'une ASBL (à l'exception de la liquidation du fonds).
Ces questions ne peuvent être déléguées à d'autres organes directeurs de l'organisation à but non lucratif.
4. La loi définit non seulement la compétence de l'organe directeur suprême d'une organisation à but non lucratif, mais également la procédure d'exercice de sa compétence. Il est établi que la décision de l'instance suprême est compétente si plus de la moitié de ses membres sont présents à sa réunion ou session. Dans ce cas, la décision est prise majorité simple voix des présents, et sur les matières de compétence exclusive - à l'unanimité ou à la majorité qualifiée conformément aux exigences de la législation ou des documents constitutifs d'une association à but non lucratif. Par conséquent, les questions liées à la prise de décision liées à la mise en œuvre de la compétence exclusive de l'organe suprême devraient également être réglementées par la charte d'une organisation à but non lucratif.
Certains lecteurs peuvent avoir l'impression que ce paragraphe règle une question purement technique - la procédure de prise de décision. Pendant ce temps, nous parlons de l'expression de la volonté d'une personne morale, et cela détermine l'importance de cette procédure.
Je voudrais vous rappeler que le premier professeur russe D. I. Meyer (1819-1856), qui fut le premier à développer un cours de droit civil russe, a noté que le testament n'est pas seulement la propriété d'un individu. « De la même manière, de l'individu personnes constituant le corps d'une personne morale, chacun a sa propre volonté, qui peut coïncider ou non avec la volonté des autres. Par conséquent, la législation doit prendre en considération la volonté des membres individuels du corps d'une personne morale et décider que soit la volonté unanime des membres est considérée comme la volonté de la personne morale, soit la volonté de la majorité. »
5. Les fondateurs d'une organisation autonome à but non lucratif peuvent être physiques et (ou) entités juridiques... Pour les employés de cette organisation à but non lucratif, il existe une restriction dans l'organe suprême de direction - leur nombre ne peut pas dépasser un tiers du nombre total de membres de l'organe suprême.
Du contenu du deuxième alinéa de l'article 5 de l'article commenté, il résulte qu'aucune rémunération pour l'exercice des fonctions d'un membre de l'organe suprême de gouvernance, autre que la rémunération de dépenses spécifiques directement liées à la participation aux travaux de organe directeur suprême, ne devrait pas être payé. Bien entendu, nous ne parlons que des membres de la plus haute instance dirigeante. Cette limitation est tout à fait logique et découle du sens de l'art. 10 de la loi, selon laquelle les fondateurs d'une organisation autonome à but non lucratif ne peuvent utiliser ses services qu'à égalité avec les autres personnes.